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一、差绩效不等于「不能胜任工作」

二、劳动者无条件解除劳动合同的情形

一、差绩效不等于「不能胜任工作」

员工在用人单位等级考核中居于末位等次，不等同于“不能胜任工作”（最高人民法院指导案例18号）

2005年7月，被告王鹏进入原告中兴通讯（杭州）有限责任公司（以下简称中兴通讯）工作，劳动合同约定王鹏从事销售工作，基本工资每月3840元。该公司的《员工绩效管理办法》规定：员工半年、年度绩效考核分为S、A、C1、C2四个等级，分别代表优秀、良好、价值观不符、业绩待改进；S、A、C（C1、C2）等级的比例分别为20%、70%、10%；不胜任工作原则上考核为C2。王鹏原在该公司分销科从事销售工作，2009年1月后因分销科解散等情况，转岗至华东区从事销售工作。2008年下半年、2009年上半年及2010年下半年，王鹏的考核结果均为C2。中兴通讯认为，王鹏不能胜任工作，经转岗后仍不能胜任工作，故在支付部分经济补偿金的情况下解除了与王鹏的劳动合同。

2011年7月27日，王鹏提起劳动仲裁。2011年10月8日，仲裁委作出裁决：中兴通讯支付王鹏违法解除劳动合同的赔偿金余额为36596.28元。中兴通讯认为其不存在违法解除劳动合同的行为，故于2011年11月1日诉至法院，请求判令不予支付解除劳动合同赔偿金余额。

二、劳动者无条件解除劳动合同的情形

用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬的，劳动者可以随时解除劳动合同[四川省绵竹市人民法院（2019）川0683民初149号民事判决书]魏某原系某实业公司职工，担任公司检验员。用工期间，双方签订了从2008年1月1日起的书面无固定期限劳动合同，另外，某实业公司为魏某办理了参保登记，但未缴纳社会保险费用。从2015年2月10日起，该公司因经营原因开始停产，未再支付魏某任何费用，也未通知魏某解除劳动合同。从2016年10月起，魏某到某生化公司务工。

2018年8月13日，魏某以某实业公司为被申请人，提出包含解除劳动关系、支付工资及经济补偿金等在内的仲裁请求。

仲裁委在审理后作出仲裁裁决：解除双方劳动关系；由某实业公司向魏某支付2015年2月至2018年7月工资及生活费43031元、解除劳动合同经济补偿45500元。

某实业公司认为，魏某于2016年10月起到另一家用人单位上班，此时其与某实业公司之间的劳动合同已经解除，之后本公司无义务再支付魏某停产期间生活费；经济补偿金的工资标准则应按照双方解除劳动关系前12个月即2015年10月至2016年9月期间的平均工资计算；从双方劳动合同解除之时起，至魏某申请仲裁之时止，已超过一年仲裁时效期间，魏某的各项请求依法不应当支持，遂诉至法院。

 

第三十八条 用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
                （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

                （二）未及时足额支付劳动报酬的；

                （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

                （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；

                （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；

                （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

 关于仲裁时效，魏某于2018年8月13日申请仲裁，届时其与某实业公司的劳动合同尚未解除，其申请未超过仲裁时效。

法院判决如下：

一、某实业公司应于本判决生效之日起15日内给付魏某工资、生活费20328元；

二、某实业公司应于本判决生效之日起15日内给付魏某解除劳动合同经济补偿金19500元；三、驳回某实业公司的其他诉讼请求。

PS：         仲裁诉讼时效，已于用人单位解除劳动合同时时效为1年，未解除时不受限制